目前，很多企業(yè)和消費者將馳名商標(biāo)與名牌視為同一事物，認為二者是同一事物的不同稱謂，導(dǎo)致社會上對馳名商標(biāo)的確認和保護存在著許多誤區(qū)。在此，筆者力圖就馳名商標(biāo)確認上的有關(guān)誤區(qū)及對策作一探討。

　　一、馳名商標(biāo)確認上的誤區(qū)

　　誤區(qū)之一 認為只有商標(biāo)局有權(quán)確認馳名商標(biāo)。

　　根據(jù)《商標(biāo)法》第二條關(guān)于"國務(wù)院工商行政管理部門商標(biāo)局主管全國商標(biāo)注冊和管理的工作"的規(guī)定，《馳名商標(biāo)認定與管理暫行辦法》確定"商標(biāo)局負責(zé)馳名商標(biāo)的認定與管理工作"，即明確確立商標(biāo)局是馳名商標(biāo)的認定機關(guān)，排除了包括人民法院在內(nèi)的其他機關(guān)和組織的認定權(quán)。但隨著"入世"后商標(biāo)法律訴訟案件的增加，以及與國際慣例接軌。目前這種只有國家工商局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊程序、爭議程序、企業(yè)名稱與馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)沖突案件的行政處理當(dāng)中加以確認的形式已不適應(yīng)形勢要求，司法審判程序中確認馳名商標(biāo)是一個必然趨勢。

　　誤區(qū)之二 認為只有在商標(biāo)案件處理和訴訟中可以確認馳名商標(biāo)。

　　馳 名商標(biāo)的確認主要是對馳名商標(biāo)進行擴大保護。目前個案確認的訴求類型有四種 一是對將與馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)在非類似商品上申請注冊，或已經(jīng)注冊 的；二是將與馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)使用在非類似的商品上且會暗示該商標(biāo)與馳名商標(biāo)注冊人存在著某種聯(lián)系，從而使馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益受到或者可能受 到損害的 三是他人將與馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且可能引起公眾誤認的。《暫行辦法》規(guī)定，自馳名商標(biāo)認定(確認)之 日起，他人將與馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且會引起公眾誤認的，工商行政管理機關(guān)不予核準(zhǔn)登記；已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊人可以 自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請求工商行政管理機關(guān)予以撤消。四是在我國馳名的商標(biāo)在其他國家被搶注、被抄襲模仿的，可以持馳名商標(biāo)的法律確認文書支 持異議、爭議等法律訴訟。

　　實 際上，各級工商行政管理機關(guān)在日常行政監(jiān)管、商標(biāo)侵權(quán)案件的查處中，同樣會就個案需要確認馳名商標(biāo)。比如，擁有馳名商標(biāo)的企業(yè)在企業(yè)合資、兼并與商標(biāo)轉(zhuǎn)讓 時，工商行政管理機關(guān)從防止國有資產(chǎn)流失、保護國家利益免受損失角度，依職權(quán)可以干預(yù)、制止、指導(dǎo)企業(yè)合資、兼并、轉(zhuǎn)讓中商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的行為，此為馳名商標(biāo)確 認途徑之五。出于維護法律的公正性，保護企業(yè)創(chuàng)新、依誠實信用經(jīng)營的精神，促進經(jīng)濟健康發(fā)展。工商行政管理機關(guān)可以主動出擊，嚴(yán)厲打擊大范圍的侵害馳名商 標(biāo)所有人利益的商標(biāo)侵權(quán)案件，此為馳名商標(biāo)確認途徑之六。所以，確認馳名商標(biāo)僅限于具有并提出法律訴求的案件，是馳名商標(biāo)，著名商標(biāo)確認的誤區(qū)之一。關(guān)于 我國馳名商標(biāo)在其他國家被搶注，是否一概都可以通過馳名商標(biāo)確認程序獲得解決?馳名商標(biāo)在他國被搶 注的，若馳名商標(biāo)所有人正在異議、爭議、注冊不當(dāng)?shù)确商幚沓绦蛑兄鲝垯?quán)利的，可以通過請求我國商標(biāo)主管機關(guān)予以確認支持。但已超過請求訴訟時效，即使通 過確認支持也無法達到目的的，則應(yīng)視為訴求不存在，不應(yīng)作為確認的理由。認為只要有搶注，甚至在先相同、近似的商標(biāo)注冊就視為有訴求，是馳名商標(biāo)、著名商 標(biāo)確認的誤區(qū)之二。

　　誤區(qū)之三 確認效力就是整整三年，確認依據(jù)僅看三年的指標(biāo)。

　　在馳名商標(biāo)確認結(jié)果的效力上，《暫行辦法》規(guī)定，"經(jīng)國家工商行政管理局商標(biāo)局認定的馳名商標(biāo)，認定時間未超過三年的，不需要重新提出認定申請"，也就是說，馳名商標(biāo)所有人在認定后的三年內(nèi)，遇到新的案件時不需要重復(fù)認定。這與具體案件具體對待的"個案認定"、"個案有效"原則有所不符。在具體確認中，也不能僅依據(jù)三年來的經(jīng)濟指標(biāo)和排名、廣告發(fā)布情況，有許多企業(yè)靠貸款和股民的資金鋪天蓋地做廣告，銷售量及知名度會一時占上風(fēng)或排在前列，質(zhì)量一直穩(wěn)定的知名度很高的老品牌可能暫退居"二線"，這些并不能說明老品牌不是馳名商標(biāo)，也不能說一時排在前列的就是馳名商標(biāo)。

　　誤區(qū)之四 馳名商標(biāo)是成批評定的。

　　目 前在馳名商標(biāo)確認的程序上，首先由馳名商標(biāo)請求確認人將申請確認材料送所在地省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局簽署意見，由簽署意見的機關(guān)將材料上報商標(biāo) 局，申請確認人需要直接送交的，以郵寄方式送交 商標(biāo)局收到確認申請后，由專職審查人員進行審核，對確屬馳名商標(biāo)的，交由馳名商標(biāo)認定委員會審定 審定后 由商標(biāo)局書面通知請求確認人，并抄送請求確認人所在地省級工商行政管理局 馳名商標(biāo)所有人將認定結(jié)果送交案件處理機關(guān)，以利案件解決。

　　但由于確認工作集中在一個獨立于異議、爭議、復(fù)審等環(huán)節(jié)的部門中進行，再由馳名商標(biāo)認定委員會集中審定，所以造成“批次”統(tǒng)一確認狀況，既造成確認申請積壓，缺乏時效性，延誤案件處理 又予人以一種集中“審批”之嫌。

　　誤區(qū)之五 馳名商標(biāo)必須是注冊商標(biāo)。

　　根據(jù)《暫行辦法》的規(guī)定，申請確認的馳名商標(biāo)須是在我國注冊的商標(biāo)，而根據(jù)巴黎公約，作為注冊商標(biāo)的例外，未在某巴黎公約成員國注冊的馳名商標(biāo)同樣對應(yīng)予以保護。這種保護雖然是相互的，但成員國的商標(biāo)法律應(yīng)規(guī)定此類條款。

　　誤區(qū)之六 將馳名商標(biāo)確認結(jié)果作為榮譽稱號進行商業(yè)廣告宣傳。

　　以馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)確認結(jié)果進行商業(yè)廣告宣傳是同行業(yè)問的一種不公平競爭行為。目前，申請確認馳名商標(biāo)的企業(yè)及個人已普遍將馳名商標(biāo)確認作為最后一個榮譽稱號來爭取．此為馳名商標(biāo)確認上的誤區(qū)之一。為取得該"榮譽"而申請該項法律性質(zhì)的確認，為得以確認而去

　　"尋求"法律訴求，并將法律確認的結(jié)果作為商戰(zhàn)武器，利用法律確認結(jié)果進行廣告宣傳，極大地贏得了消費者。巨大的商業(yè)受益使同業(yè)的其他企業(yè)也去想方設(shè)法"尋求"甚至制造法律訴求，將馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)視為一頂帶有光環(huán)的帽子來爭取，趨之若騖，使法律確認走入誤區(qū)。如不及時轉(zhuǎn)變社會上的這種錯誤認識，將有損法律確認的嚴(yán)肅性。

　　據(jù)中國社會調(diào)查事務(wù)所(SSIC)在上海、上海、浙江、江蘇等地的調(diào)查，98％的被調(diào)查者表示是通過電視、報刊的廣告宣傳知道馳名商標(biāo)的 45％的被調(diào)查者注重馳名商標(biāo)，認為馳名商標(biāo)是產(chǎn)品質(zhì)量過硬的"標(biāo)志"；58％的被調(diào)查者表示會把是否擁有馳名商標(biāo)作為選擇此產(chǎn)品的首選因素；76％的被調(diào)查者認為馳名商標(biāo)是某產(chǎn)品贏得的一種榮譽，是國家有關(guān)部門對此產(chǎn)品的肯定，只有13％的被調(diào)查者認為馳名商標(biāo)是一種法律保護手段(見王曉軍《馳名商標(biāo)你究竟有多美》)。可見，馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)對消費者起了導(dǎo)購的作用。我國進入市場經(jīng)濟的時間很短，廣大消費者的消費心理還很不成熟，很容易依賴政府機關(guān)的榮譽、認定進行選擇，一旦經(jīng)政府授予榮譽、給予認定的品牌倒了，企業(yè)破產(chǎn)了，消費者則把不信任加到政府身上。

　　馳 名商標(biāo)、著名商標(biāo)的確認是一項法律援助，是只有在所有人權(quán)益受到侵害，需要取得擴大保護時，才由國家有權(quán)機關(guān)提供的一種法律手段。同樣是馳名商標(biāo)．但由于 沒有法律訴求，該馳名商標(biāo)所有人就無法得以確認，也就無法進行廣告宣傳，就不能贏得更多消費者，甚至?xí)ゲ糠窒M者，這種商業(yè)競爭顯然是不公平的。既然 是不公平的競爭行為，則應(yīng)是予以制止的。

　　這里所談的不公平競爭行為包括兩種，一種是濫評名牌，將評出的結(jié)果大肆進行商業(yè)廣告宣傳 一種是將國家行政機關(guān)的法律確認結(jié)果作為商業(yè)廣告宣傳的對象。1993年9月2日公布的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》(以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》)總則第一條注明該法的立法目的是鼓勵和保護公平競爭．制止不正當(dāng)競爭行為。根據(jù)法律原則，法律當(dāng)中沒有具體規(guī)則(規(guī)范)的， 可以適用法律原則處理，《反不正當(dāng)競爭法》總則第一條就是該法適用的法律原則。且《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品 的質(zhì)量、生產(chǎn)者等做引人誤解的虛假宣傳。目前，消費者已普遍誤以為馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)是質(zhì)量方面的榮譽稱號．認為馳名商標(biāo)是政府推薦的質(zhì)量好的產(chǎn)品，只有 使用該商標(biāo)的商品最有知名度、質(zhì)量最好，客觀上造成消費者的誤解。這種利用廣告手段進行使消費者誤解宣傳的行為應(yīng)屬于不正當(dāng)競爭行為。1994年10月27日公布的《中華人民共和國廣告法》第二十一條規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者不得在廣告活動中進行任何形式的不正當(dāng)競爭。所以，以馳名商標(biāo)法律確認結(jié)果作為商業(yè)廣告對象應(yīng)予以制止。

　　誤區(qū)之七 將馳名商標(biāo)確認與創(chuàng)名牌活動混為一談。

　　現(xiàn)代市場經(jīng)濟狀況下，企業(yè)之間的競爭直接體現(xiàn)為品牌的競爭．

　　21世紀(jì)知識產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟與社會生活中更將起到?jīng)Q定性的作用。我國各級政府充分認識到知識產(chǎn)權(quán)的重要性，紛紛制定、提出了名牌戰(zhàn)略、名牌工程，依名牌興企、名牌興省(市)、名牌興國，建立著名商標(biāo)認定(確認)工 作領(lǐng)導(dǎo)小組、名牌戰(zhàn)略領(lǐng)導(dǎo)小組，通過召開著名商標(biāo)發(fā)布、受證大會，宣傳著名商標(biāo)，激勵企業(yè)爭創(chuàng)名牌，在全國掀起了名牌戰(zhàn)略高潮。但馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)的確 認是一種法律行為，創(chuàng)名牌是一種企業(yè)經(jīng)營行為，不能將二者混為一談，注意不能用法律確認手段直接為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動服務(wù)，為不正當(dāng)競爭提供借口和武器。

　　二、解決馳名商標(biāo)確認中存在的誤區(qū)的對策

　　(一)修 改《商標(biāo)法》。在法中明確國家工商局商標(biāo)局為全國商標(biāo)注冊、管理、馳名商標(biāo)確認等工作的主管機關(guān)，為商標(biāo)局制訂馳名商標(biāo)確認辦法提供法律依據(jù)；明確馳名商 標(biāo)、著名商標(biāo)確認機關(guān)，即有權(quán)確認馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)的主體，商標(biāo)局、人民法院、商標(biāo)評審委員會依職權(quán)確認馳名商標(biāo)；禁止利用馳名商標(biāo)法律確認結(jié)果進行廣 告宣傳，進行不正當(dāng)競爭，使《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》、《廣告法》之間相互補濟。

　　(二)修改《馳名商標(biāo)認定與管理暫行辦法》，使之既與國際慣例接軌，又符合我國商標(biāo)行政與司法相結(jié)合的商標(biāo)權(quán)保護特色。

　　1、將"認定"改為"確認"， 以確立馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)確認的法律性質(zhì)。從馳名商標(biāo)的法律性質(zhì)看，馳名商標(biāo)不屬于認定范疇，而屬于確認范疇．認定馳名商標(biāo)實際是對馳名商標(biāo)的確認。馳名 商標(biāo)是客觀實在的，不經(jīng)確認也是馳名商標(biāo)；只是在馳名商標(biāo)法律訴求和法律障礙處理當(dāng)中，由有權(quán)確認的機關(guān)予以確認，通過確認擴大或加大保護范圍的力度，以 保護馳名商標(biāo)所有人的權(quán)益。

　　2.明確"個案確認、主動與被動保護相結(jié)合、個案有效"的 確認原則。由于國家工商局商標(biāo)局，人民法院，國家工商局商標(biāo)評審委員會都是個案確認馳名商標(biāo)，著名商標(biāo)，只針對個案有效，所以，應(yīng)取消確認結(jié)果三年內(nèi)有 效，不需重新提出認定申請的規(guī)定。個案確認原則有利于加強確認的時效性，提高工作效率；主動與被動保護相結(jié)合原則有利于發(fā)揮我國行政保護與司法保護兩個保 護渠道的特點與作用，加大保護力度；個案確認有效原則與禁止將確認結(jié)果作為廣告宣傳對象的規(guī)定相一致．防止不正當(dāng)競爭行為，維護行政機關(guān)和人民法院的形 象。

　　3、將《暫行辦法》第四條第二款修改為"國家工商行政管理局商標(biāo)局可以根據(jù)商標(biāo)注冊和管理工作的需要確認馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)"，并獨立列為一條。

　　4、 改變確認程序，明確確認的五個途徑。除現(xiàn)有的三個法律訴求外，將國家利益需要、主動保護馳名商標(biāo)權(quán)益人的利益也作為確認途徑。馳名商標(biāo)所有人可以在商標(biāo)異 議、爭議侵權(quán)投訴、訴訟等程序中主張其馳名商標(biāo)的權(quán)利，不再獨立于案件處理程序之外請求確認。商標(biāo)局可以依國家利益和馳名商標(biāo)所有人的投訴請求，主動確 認．依法予以保護。

　　5、 明確商標(biāo)局確認與管理工作的職能與任務(wù)。商標(biāo)局是商標(biāo)注冊、管理、馳名商標(biāo)確認的主管機關(guān)．應(yīng)繼續(xù)加強馳名商標(biāo)的確認工作的力度．成立馳名商標(biāo)確認與保護 工作專門小組，并確定專門機構(gòu)，配備專業(yè)人員，依職權(quán)和職能進行馳名商標(biāo)保護法律的修改、完善的調(diào)研 查處濫評名牌、利用法律確認結(jié)果進行商業(yè)廣告宣傳行 為 主動查處侵犯馳名商標(biāo)專用權(quán)的行為 阻止馳名商標(biāo)資產(chǎn)流失 走訪各行業(yè)協(xié)會，進行市場調(diào)查 研究疑難案件。由國家工商局商標(biāo)局主持，建立馳名商標(biāo)、著 名商標(biāo)確認協(xié)調(diào)會議制度，每年定期召開由商標(biāo)局、評審委員會、法院參加的聯(lián)席會議，研究馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)確認的法律制訂的修改協(xié)調(diào)．統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，對疑難案 件進行研究討論．交換看法。

　　(三)正 確對待馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)確認與促進企業(yè)爭創(chuàng)馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)的關(guān)系，不等于工商行政管理機關(guān)就無所做為。可以從發(fā)揮工商行政管理機關(guān)熟悉商標(biāo)法律．具 有豐富的實際管理經(jīng)驗的特點出發(fā)．指導(dǎo)企業(yè)制訂與實施商標(biāo)戰(zhàn)略，提高商標(biāo)法律意識與管理水平，引導(dǎo)企業(yè)注重內(nèi)因，抓質(zhì)量、抓服務(wù)、抓市場、抓創(chuàng)新、抓自我 保護，靠質(zhì)量、服務(wù)、創(chuàng)新穩(wěn)固和開拓市場，提高知名度，成為消費者認可、銷售商認可、同行業(yè)認可的名副其實的馳名商標(biāo)。

　　我國企業(yè)面臨著入世的考驗，各行各業(yè)確實具有多少個馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)，在激烈的競爭中有多大的競爭力，這是各級政府應(yīng)重點研究解決的。如江蘇省工商局、浙江省杭州市商標(biāo)協(xié)會分別擬制了"企業(yè)商標(biāo)工作與管理部門問卷調(diào)查表"， 對企業(yè)的商標(biāo)使用與管理方面的基本情況進行了調(diào)查摸底，將就調(diào)查所反映出的問題采取相應(yīng)措施加以改進與推動，這種從根上推動企業(yè)發(fā)揮自身能動性，找差距的 做法將有力地推動企業(yè)完善內(nèi)部管理，提高適應(yīng)新形勢的能力、市場競爭力，為企業(yè)創(chuàng)馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)提供了較好的激勵機制。就我國企業(yè)總體來說，制訂和實 施全面、科學(xué)、符合我國企業(yè)實際的企業(yè)商標(biāo)管理水平評價指標(biāo)．是當(dāng)前一項急待進行的工作，需加緊制訂推行。企業(yè)應(yīng)根據(jù)評價指標(biāo)進行自我評價，總結(jié)經(jīng)驗，找 出不足，采取措施，加以改進，盡快增強自身的競爭力和發(fā)展動力，實現(xiàn)由被動接受監(jiān)督指導(dǎo)變?yōu)橹鲃幼晕彝晟啤⑻岣摺?/p>

　　21世紀(jì)是知識經(jīng)濟的時代，世界經(jīng)濟向一體化方向發(fā)展，時代呼喚我國企業(yè)創(chuàng)出更多的馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)，提高整個國家的競爭實力。期望廣大企業(yè)，重視知識產(chǎn)權(quán)，勇于發(fā)明創(chuàng)新，通過腳踏實地的奮斗培養(yǎng)出更多的馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)。

　　◇作者單位 國家工商局商標(biāo)局