什么商標可以申請注冊？

　　我國《商標法》規定四種類型的商標可以注冊

　　商品商標　服務商標　集體商標　證明商標

　　商品商標和服務商標 是指生產經營者在其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品或服務上采用的區別商品或者服務來源的標志。

　　集體商標 是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。

　　證明商標 是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。

　　從“小肥羊”談商標申請程序

　　“小肥羊”餐飲連鎖企業是我國非常著名的企業，其注冊商標“小肥羊” 2004年11月12日被國家工商總局認定為馳名商標。其實全國叫“小肥羊”的餐飲公司有好幾家，其他的公司也曾申請注冊“小肥羊”商標，但是都被駁回，于是其他幾家小肥羊據此認為商標評審委員會“偏心眼兒”。甚至聯合在京召開新聞發布會，請求國家工商總局收回對“小肥羊”馳名商標認定。那么商標評審委員會是不是真的厚此薄彼呢？這個問題得從商標申請程序談起，下面來介紹商標的申請程序。

　　為什么內蒙的“小肥羊”可以獲得注冊

　　在目前其他與小肥羊有關的案件中，都無一例外地認定“小肥羊”是特有名稱。據說“小肥羊”是對內蒙古等地不蘸調料涮羊肉火鍋吃法的通用名稱，這是當地一種傳統飲食方式，還有另一種說法在當地統稱小羊羔為“小肥羊”。按照《商標法》第十一條的規定通用名稱是不可以注冊為商標的，西安小肥羊烤肉館分別以“小肥羊及圖”向國家商標局申請注冊商標，而商標局只核準注冊了圖形商標，沒有核準“小肥羊”文字。廊坊小肥羊也曾申請注冊“小肥羊”商標，但國家商標局將其駁回。其實內蒙古小肥羊提出申請后也曾同樣遭到駁回，為什么內蒙的小肥羊最后就能獲得注冊呢？

　　是不是通用名稱最終是由人去判斷的，那么一定帶有個人的主觀色彩，在實踐中也肯定會產生分歧。對于這個分歧，《商標法》安排了解決的途徑。《商標法》第三十二條規定 “對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出決定，并書面通知申請人。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。”在商標局如果商標審查員認為是通用名稱，駁回申請，那么申請人還可以去商標評審委員會申請復審，對商標評審委員會的決定仍然不認可的，還可以去法院起訴。商標法給予了申請人三條路可以去走，從商標局到商標評審委員會到法院，申請人最少有三次機會可以爭取。

　　西安“小肥羊”在國家商標局駁回商標申請時沒有積極申請復審，喪失了要求再次評審的機會。其他小肥羊也沒有提出復審，都放棄了法律賦予的利用復審程序和訴訟程序爭取權利的機會。只有內蒙的小肥羊向商標評審委員會提出了復審請求，當然在眾多的小肥羊中只有內蒙的小肥羊成為注冊商標。如此其他的小肥羊沒有理由責怪商標評審委員會“偏心眼”，而是應該去學習商標申請程序。

　　小肥羊給我們的啟示

　　我國現在每年有近百萬的商標申請量，在四十多個類別中，申請新的文字商標極容易與先注冊的商標相同或近似，一個好的商標并不容易注冊下來，尤其是很多企業已經先行使用了的商標，等想到要注冊時，又要非注冊下來不可的，這個時候去申請，那么不能象其他“小肥羊”那樣不戰而降，一駁回就放棄了，應當向內蒙的“小肥羊”那樣，積極主張自己的權利，不放過任何的機會去爭取。

　　國人對國產品牌還是不太信任，盡管國外的產品價格高昂，但是還是愿意購買。歐典地板充分利用了消費者的這種心態，極力把自己裝扮成一個洋品牌，用中國的產品賣國外產品的價格，大獲其利，這種方式實際上就是做“假洋鬼子”，我們取個好聽的名字稱為“海外注冊商標”。具體操作方式很簡單，就是在國外注冊一家公司，然后以這家公司的名義在該國注冊一個商標，再將該商標在國內注冊，于是該商標就成了國外的品牌。

　　“海外注冊”是商標/品牌快速成名一種很好的方式，因為能夠迅速帶來財富，令很多人心動，紛紛想去海外注冊。歐典地板雖然獲得巨大的成功，卻被暴光，國內還有大量的廠商其實也在學習歐典地板的做法，但是卻很容易被識別，達不到目的。海外注冊商標之路并不容易走，而且還存在一定的法律上的風險，經常被消費者投訴，被工商行政管理部門處罰。如何走“海外注冊商標”之路，如何通過“海外注冊商標”迅速成名，又如何規避法律上的風險，這里有很多的工作要做。筆者協助客戶策劃了多起“海外注冊商標”方案，就海外注冊商標需要注意的事項特此提醒如下

　　1．商標名非常關鍵

　　海外注冊商標的目的是為了將自己裝扮成國外商標，那么該商標必須象國外的商標。每個國家商標取名方式是不一樣的，必須尊重當地的商標取名文化以及習慣，而且還要考慮中國人的接受程度。我們在市場上可以看到很多洋味很足的商標，其實明眼人一看就知道是“假洋鬼子”，更差的一般消費者都能識別，消費者當然不會認可這樣的假國外品牌。所以商標的名字沒有取好直接導致“海外注冊商標”的失敗。

　　給海外的商標取名其實是件非常有難度的事情，該商標完全符合國外習慣，并且可以在國外和國內都能獲得注冊的商標，首先需要為客戶確定商標在國內消費者群體以及使用該商標產品的定位，還需要了解國際上同行業同類產品品牌使用以及在中國使用狀況，了解國內同行業同類產品品牌使用狀況。在國外律師事務所有專門為商標取名的部門，德國的合作律師告訴筆者，在德國為商標取名要收費2萬歐元，相當于20多萬人民幣，看來國外對商標取名非常的重視。

　　2．包裝、裝潢設計要符合國外的習慣

　　在國內，消費者普遍認為，國外的產品是很講究的，不僅僅質量過硬，而且包裝也是漂亮的。當然漂亮的標準是不一樣的，每個人的審美標準是不一樣的，國外與中國更是不同。很多國內的產品雖然有個洋名字（商標），但完全按照中國人自己的包裝、裝潢設計習慣，這樣難免讓眼界開闊的消費者識別。普通消費者也會通過和其他國外產品對比來審查是不是真的國外產品，時間長了，消費者很容易區分出是不是真的國外產品。所以包裝以及裝潢設計一定要符合國外的習慣，其實這并不難做到，很多設計師都很了解國外的設計方式。

　　3．要注重產品以及服務質量

　　消費者熱衷于購買國外產品，當然不是一個簡單的崇洋媚外的心理沖動，也不再需要靠買洋品牌來裝點自己的門面，他們購買國外的產品因為某些國外產品的質量確實很不錯。要得到消費者長久的信賴，必須靠產品的質量來維持，如果質量有問題必然遭到消費者的信任危機。除了產品質量，消費者還比較注重服務質量，在服務質量上，消費者對國外產品比對國內產品的要求要高出許多，所以必須設計與消費者的法律糾紛解決機制，避免因為消費者行為導致被暴光，那么苦心的設計經營也將全功盡棄了。

　　走“海外注冊商標”之路，其本身并無可非議，但是既然將自己國內生產的產品賣了國外產品的價錢，就應當確實提供好的產品和服務。既然利用了消費者迷信國外產品的心理，就得象真的國外產品一樣，確實滿足消費者心理期待。這樣的做法才能長久，才能真正帶來滾滾的財源。

　　從“小肥羊事件”談商標申請策略

　　2004年11月12日，國家工商總局認定內蒙古小肥羊餐飲公司的注冊商標“小肥羊”為馳名商標。陜西、河北、江蘇的4家小肥羊連鎖企業聯合在京召開新聞發布會，請求國家工商總局收回這一決定，理由是“小肥羊”是通用名稱。

　　小肥羊是不是通用名稱

　　《商標法》第十一條規定 “下列標志不得作為商標注冊 （一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；（三）缺乏顯著特征的。”《商標法》有強制的規定，但是不是通用名稱，是不是缺乏顯著性，在實踐中每個人都會有自己的看法，每個單位也會有自己的看法。

　　據說“小肥羊”是對內蒙古等地不蘸調料涮羊肉火鍋吃法的通用名稱，這是當地一種傳統飲食方式，還有另一種說法在當地統稱小羊羔為“小肥羊”。

　　1、商標局的看法

　　西安小肥羊烤肉館1998年12月開始使用“小肥羊”作為字號和服務標識，2000年10月12日分別以“小肥羊及圖”向國家商標局申請注冊商標。而商標局將“小肥羊”文字刪除，只核準注冊了圖形商標。廊坊小肥羊也在內蒙古小肥羊公司注冊之前就曾申請注冊“小肥羊”商標，但國家商標局以“直接表示了服務的內容和特點”為由將其駁回。

　　2、法院的看法

　　2004年10月，石家莊中院、西安中院先后在一審判決中確認“小肥羊為通用名稱”。在目前其他與小肥羊有關的案件中，都無一例外地認定“小肥羊”是特有名稱。

　　3、商標評審委員會的看法

　　商標評審委員會認為“小肥羊”不是通用名稱，核準了內蒙“小肥羊”的商標注冊。

　　為什么內蒙小肥羊可以獲得注冊

　　2001年12月，內蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司，也向國家商標局申請注冊“小肥羊及圖”商標，并全部獲得批準。于是其他幾家小肥羊據此認為商評委“偏心眼兒”。

　　其實內蒙古小肥羊提出申請后也曾同樣遭到駁回，為什么內蒙的小肥羊最后就能獲得注冊呢？這個問題得從商標復審程序談起，商標如果被駁回，可以向商標復審委員會提出復審。

　　《商標法》第三十二條規定 “對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出決定，并書面通知申請人。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。”

　　是不是通用名稱最終是由人去判斷的，那么一定帶有個人的主觀色彩，在實踐中也肯定會產生分歧。對于這個分歧，《商標法》安排了解決的途徑，如果商標審查員認為是通用名稱，駁回申請，那么申請人還可以找商標評審委員會去爭取，對評審委員會的決定仍然不認可的，還可以去法院起訴，總共有三條路可以去走，最少有三次機會。

　　西安“小肥羊”在國家商標局駁回商標申請時沒有積極申請復審，喪失了要求再次評審的機會。其他小肥羊也沒有提出復審，都放棄了法律賦予的利用復審程序救濟的權利。只有內蒙的小肥羊向商標評審委員會提出了復審請求，結果是在眾多的小肥羊中只有內蒙的小肥羊成為合法注冊的小肥羊。

　　小肥羊給我們的啟示

　　我國現在每年有近百萬的商標申請量，在四十多類的商品中，申請新的文字商標極容易與先注冊的商標相同或近似，一個好的商標并不容易注冊下來，尤其是很多企業已經先行使用了的商標，等想到要注冊時，又要非注冊下來不可的，這個時候去申請，那么不能象其他“小肥羊”那樣不戰而降，一駁回就放棄了，應當向內蒙的“小肥羊”那樣，積極主張自己的權利，不放過任何的機會去爭取。

　　如何申請馳名商標

　　我國政府越來越認識到知識產權的重要性，并且從戰略高度來保護相關知識產權。“馳名商標”是知識產權戰略中對商標保護的重要環節。

　　“馳名商標”不僅僅是一種榮譽，更是商標保護的一個體系。“馳名商標”在國際普遍得到認可，各國政府都對“馳名商標”進行特別的保護。“馳名商標”的內涵不僅僅是一紙證書可以涵蓋，我國有的地方政府對“馳名商標”將給予很大的物質上的獎勵，國家更是制定專門法律加大對“馳名商標”的保護力度， “馳名商標”的保護范圍遠遠要寬于普通注冊商標，保護的范圍也延伸到其他類別的商品。對于消費者而言，“馳名商標”更加容易得到普遍的認可，而且認可程度相當的高，“馳名商標”將成為消費者對企業綜合實力和產品質量和企業信譽的高度評價。

　　馳名商標認定途徑

　　“馳名商標”也是商標領域最高殊榮，目前全國有幾百萬個商標，被認定為“馳名商標”的卻只有幾百個，真正是萬里挑一。任何商標無法指望萬一被認定為“馳名商標”，“馳名商標”是有非常嚴格要求的，其申請的難度非常之大。

　　“馳名商標”的申請我國以前一直是向國家工商局（商標局）直接提出申請，并沒有明確的認定標準和具體的申請程序，并沒有固定的認定方式，有時一年審批近百個，有時一年不審批一個，也沒有固定的程式。2003年頒布了《馳名商標認定和保護規定》后，申請“馳名商標”的途徑和方式完全改變。

　　根據《馳名商標認定和保護規定》第四條和第五條的規定，申請“馳名商標”現在有了三條途徑可走

　　1、在商標異議中認定

　　商標異議是指經過商標局初步審查通過的商標，在獲得注冊商標證書之前，商標局先行進行公告，在公告期內任何人都可以以合理的理由提出異議。如果在提出異議的過程中，提出該商標可能構成對自己商標的侵犯，同時申請認定自己是馳名商標。

　　2、在商標爭議中認定

　　商標爭議是指已經獲得注冊的商標，因為有些法律規定的原因，別人認為侵犯了自己的商標，而向商標局提出撤銷該注冊商標。在提出撤銷的過程中，同時可以提出申請認定自己的商標為馳名商標。

　　3、在商標管理中認定

　　哪個商標如果被假冒，那么反映該商標是暢銷的。正是基于這點，地方工商局在打假過程中，發現假冒這個商標比較多，就可以根據當事人的申請，認定該商標為馳名商標。

　　第四條途徑 法院認定

　　根據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條 “人民法院在審理商標糾紛案件中，根據當事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標是否馳名依法作出認定。”

　　申請方式/途徑評析

　　1、在商標異議中申請

　　申請機關 國家商標局

　　前提條件 必須是有和要申請“馳名商標”的商標相同或相近的商標在公告期中。

　　難點所在 在公告期內商標可以作為異議對象，又符合申請“馳名商標”異議的（即目標商標），這種概率非常之小。如果特意申請，但是有兩個關卡 1、這個難度比較大，直接被駁回可能性很大，而無法進入公告期。2、即使能進入公告期，從申請到公告，這個過程將有一年多的漫長期間等待。

　　優點 比較直接，中間環節少，可以直接向商標局申請，能夠以較快的速度獲得批準，前期費用比較低。

　　缺點 很難找到目標商標，即使找到如果進入異議階段，對方要力爭，異議時間將變得無法預測。重新申請符合條件的目標商標，可以操作性不強，時間比較長，有很多未知因素無法把握。

　　在2005年6月23日公布的馳名商標中，通過商標異議批了5件“馳名商標”。

　　2、在商標爭議中申請

　　申請機關 國家商標局

　　前提條件 必須是有和要申請馳名商標的商標相同或相近的注冊商標，并且在五年的爭議期內。

　　難點所在 同上，目標商標更加難找，如果重新申請的時間比第一種途徑更長，至少要兩年多的時間，才有可能提交“馳名商標”申請。

　　優點 同第一種途徑。

　　缺點 同第一種途徑。

　　通過這種方式以前最少認定了十幾個，但最近幾期公告中沒有發現通過這種途徑申請的“馳名商標”。

　　3、在商標管理中申請

　　申請機關 兩級地方工商局、國家商標局

　　優點 相對以上兩種方案，這個方案最佳，不需要尋找目標商標，不專門針對任何人單位，不會引起和第三方的爭議；不需要依托任何現有的公告或注冊商標；自己完全可以掌控，自行把握，自行設計方案，時間相對比較短。

　　缺點 涉及的機關比較多，中間環節比較多，需要很好的策劃和操作中的協調、配合，花費的費用將比較大。

　　2005年6月23日公布的64個“馳名商標”，有59個是通過這種方式認定的。目前這種方式成為申請的主要途徑。

　　4、法院認定

　　法院的判決認定馳名商標，盡管法院相關司法解釋出臺已經有了好幾年，但是法院認定的馳名商標并不是很多。

　　申請機關 法院

　　問題所在 法院認定馳名商標和工商局不是同一個方式，這是另一種認定體系。法院認定的馳名商標無須另外到國家工商部門重新認定或領取證書。法院認定馳名商標只有在訴訟案件中才能認定。

　　綜上 采取第三條途徑 即通過商標管理來申請“馳名商標”。

　　李某的家具廠生產的“好和”牌家具質量很好，價格便宜，市場前景很好，李某想給“好和”牌家具進行注冊，可是他不知道到哪兒申請注冊商標？怎樣申請注冊商標？

　　商標注冊應及早辦理，許多公司都想在商品有一定知名度以后，再去注冊，等到去注冊時才發現，要么別人已經注冊，要么與別的商標相同或近似而無法獲得注冊，所以最好在想好商標名字后，立即去注冊。

　　《商標法》第2條規定 “國務院工商行政管理部門商標局主管全國商標注冊和管理的工作。國務院工商行政管理部門設立商標評審委員會，負責處理商標爭議事宜。”本條對注冊商標管理作了規定，國務院工商行政管理部門為國家主管商標的部門。商標局和商標評審委員會作為主管部門的附屬機構，負責不同的具體事務。

　　國家院工商行政管理部門商標局主管全國商標注冊、管理工作，《商標法》第4條規定 “自然人、法人或者其他組織對其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊。自然人、法人或者其他組織對其提供的服務項目，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請服務商標注冊。本法有關商品商標的規定，適用于服務商標。”

　　國務院工商行政管理部門所設立的商標評審委員會負責處理商標爭議事宜。《商標法實施條例》第28條規定 “商標評審委員會受理依據商標法第32條、第33條、第41條、第49條的規定提出的商標評審申請。商標評審委員會根據事實，依法進行評審。”